摘要：前言：2023年5月，山西大同两位新人订婚了。按照事前约定，男方给了10万彩礼和一枚金戒指，并承诺在房产证上加上女方的名字。
前言：2023年5月，山西大同两位新人订婚了。按照事前约定，男方给了10万彩礼和一枚金戒指，并承诺在房产证上加上女方的名字。
没想到的是 ，第二天下午喜事变成了官司，女方控告男方在婚房中强暴自己，而男方则辩称女方是自愿的。于是，一场风波迅速引起热议，法律和道德的困境也在考验着大众。
事后，男方被依法羁押，至今，双方仍在角力。
其实，这类事件古代也有。本文，笔者不讨论这桩纠纷的具体法律判罚，笔者将以历史的角度，来分析类似事件。如果古代发生这样的事情，该如何判罚，有何法律依据呢？
中国古代的法律体系的完善，是一个渐进的过程，从西周时期的《吕刑》，战国时期的《法经》，到秦朝的《秦律》，再到汉朝时期《九章律》，都是经过无数案例的积累，才能逐渐完善律法。
而中国历史上第一次将“强奸”明确列为犯罪的律法，是战国著名人物李悝所著的《法经》。战国时期，魏国的开国君主魏文侯为了强国，开始变法。而变法的主导人物就是李悝。
李悝开启了一系列的变法措施，其中他最为突出的贡献，就是制定了一部具有代表性的成文法典——《法经》。《法经》分为《盗律》《贼律》《囚律》《捕律》《杂律》《具律》6篇。其中《杂律》中明确规定：
"妻有外夫则宫……强奸者，诛。"
意思是说，如果女人（指已婚女子）有了外遇，则对她执行宫刑；如果男人犯了强奸罪，就将他处死。
需要说明的是，《法经》在当时已经是比较完善的法律体系，后来的秦汉律法，基本上都是以《法经》为蓝本的。但是，纵然如此，《法经》也只是提到“强奸罪”，并没有定义什么叫“强奸罪”。
换句话说，古代的律法只是条文，真正的执法尺度，在于当时主管刑律的官员以及大众对某种罪名的理解。
秦朝的法律普遍比较严苛，但对于“强奸”的律法，反而比战国时期略轻。根据《秦律》记载：
“强者，黥为城旦舂。”
"和奸（通奸），男女皆耐为隶臣妾。"
翻译成白话文的意思是说：强奸犯，要黥面（在犯人脸上刺字），并且罚他做苦役。对于通奸的人，男女都要被充为奴隶。
从这里就能明显看出秦朝较战国的法律进步的地方，因为《秦律》将“强奸”和“和奸”进行了区分。
到了汉朝，律法又明显有了进步。因为西汉初年，吕后时期执行的律法《二年律令·杂律》中明确记载：
"诸与人妻和奸，及其所与皆完为城旦舂。其吏也，以强奸论之。"
"强奸者，斩左趾为城旦。"
意思是，通奸的男女，直接黥面做苦役；强奸者，不仅要做苦役，还要斩掉左脚脚趾头，以示惩戒。
不过，当时最大的进步是，规定了如果犯罪的是官吏，“其吏也”，则罪加一等，官吏通奸也要按“强奸”算。
为了说明汉朝在律法方面的进步，博史君打算举一个正史中的例子：
"江都王建...专为淫虐，或纵狼啮杀宫人，或令裸立击鼓...又欲令人与禽兽交而生子。"
这段话出自《汉书·景十三王传》，意思是说，江都王刘建（汉景帝刘启的孙子、汉武帝的侄子）荒淫无道，不仅让宫女裸体敲鼓，还试图让女人和动物交配。
江都王刘建的结局很惨，他虽然自杀，但朝廷仍给他判罚了数十条罪名。其中就有“淫虐罪”。也就是说，当时不仅有关于“强奸”“通奸”等罪名，也已经有了侮辱女性的罪名。从司法的层面，可以说是一大进步。
中国古代的律法真正的成熟时期，是在隋唐。隋朝《开皇律》和唐朝的《唐律疏议》基本把刑事、民事律法形成了体系。对于“强奸”类犯罪的规定，也比较详细。《唐律疏议·杂律》中规定：
“诸奸者，徒一年半。”
“强者，各加一等。”
第一句话的意思是：普通的通奸，男女各囚禁一年半。如果是强奸，那犯人要被囚禁两年。
第二句话的意思是：如果强奸案， 造成更严重的后果的，比如致死，那就要加重判罚了。
唐律还有一些进步，就是更加细化了。例如“奸有夫之妇，徒二年；强者，流三千里。”即，如果被强奸的女性是已婚女子，那不仅要被囚禁两年，还要被流放三千里。
当然，从现代人的角度来说，这一条有一些别扭。因为不管女性是否已婚，他们受伤害的程度是一样的。但在封建社会的思想总，他们认为已婚女子牵涉更多伦理问题，因此罪行加重。
举个具体发生在唐朝的案例，在《折狱龟鉴》记载，唐宪宗时期，有一位官员强奸一位已婚婢女，婢女因此自尽。婢女的丈夫把官司打到了京城。最终，这位官员被流放三千里。
唐律还有一条补充条文：“其强奸未成者，减一等。”
就是说，如果“强奸未遂”，判罚就减轻一个等级。
从这里可以看出，唐代律法已经接近完善了。
到了宋朝，律法更加成熟，《宋刑统》虽然延续了《唐律疏议》，但对于“强奸案”的处罚加重了：
“因强奸致死者，绞”，“诸强奸者，女十五以下虽和亦同，流三千里；配远恶州。”
意思是，如果因为强奸致死，那犯人要被处以绞刑。如果受伤害的女子是15岁以下的，即使女方同意（即通奸），那也得按强奸案论处。
可见，宋朝已经有了保护“幼女”方面的认识。
因强奸致死被处绞刑的，博史君翻了很多史料，找到了一个实际案例，根据《名公书判清明集》记载，南宋时期，某富商强奸佃户之女，女方羞愤自杀。最终的判决是：富商被判绞刑，他的财产全部赔偿给女方父母。
宋朝法律还多增加了一个罪名，即“众奸”，用现在的法律来说，就是“轮奸”。《宋刑统》云：“诸众奸者，徒五年。”这句话好理解，不做解释。
上文只说了“强奸”等相关罪行，那么，历史上有没有未婚夫强奸未婚妻的案例呢？答案是有的，宋朝就有一例。
《折狱龟鉴》载南宋案例：某士子婚前强暴未婚妻，女方投井。官府以“逼死人命”判男方充军，但备注“以其有婚约，减等处置”。
这是历史上，有史料记载的第一起未婚夫强奸未婚妻案。意思是，南宋时期，某读书人在婚前强暴了自己的未婚妻。未婚妻难以接受，投井自杀。官府当时并没有按照“强奸”罪判罚，而是按“逼死人命”案判罚的，罚男方充军。而且还在判罚书上备注：“他们有婚约，可以酌情减轻处罚。”
这类案件，明清时期也有。
需要说明的是，在古代，未婚夫和未婚妻的关系，属于“既定夫妻”的关系。尤其是在明清时期，一旦订婚，哪怕女子尚未出嫁，那她也已经有了“夫家”。
打个极端的比方，如果女子在订婚后，他的未婚夫意外身亡了，那女子如果想另嫁他人，必须取得未婚夫家族的许可，否则就是违法。未婚夫家人可以到官府去告她。这就是为什么明清时期有女子抱着未婚夫的牌位嫁到夫家一样。因为当时程朱理学已经被人广为接受，女子守节成了“真理”。
当然，古代订婚和现在不同，古代订婚时，双方的婚书要在官府存档。而现在的订婚则可能只是个仪式。针对这一点区别，笔者下面将不再论述，大家也不必较真。
所以，在《大明律》中规定：
“许嫁女已报婚书而悔者，杖六十；若更许他人者，杖一百。”
意思是：女子订婚后，未出嫁但反悔了，要杖责六十下。如果是订婚后反悔，且另嫁他人的，要杖责一百下。
要知道，普通女子，挨20杖估计就掉了半条命，60杖或者100杖，基本上不必再嫁人了，因为可能已经被打死了。
但《大明律》在这一条中有个附加条件，即“强暴者以凡奸论”。啥意思呢？就是明朝已经规定了，虽然你们订婚了，只要没有结婚，未婚夫如果强奸了未婚妻，那就按照平常（未定亲）的律法来，强奸定什么罪，未婚夫就定什么罪。
而《大明律》中规定“强奸者绞”。
也就是说，如果在大明朝，未婚夫强奸了未婚妻，那就得判绞刑！
但《大明律》虽然这么规定了，到具体执行却是存在困境的。毕竟人家已经订婚了。所以，明朝时期就存在，未婚夫强奸了未婚妻，但双方为了颜面，没有声张，女子忍恨嫁给了未婚夫。
为什么女子被未婚夫强奸了，还要嫁给他呢？我们从女子的角度来分析：
首先，她尚未出嫁就被未婚夫强暴，的确是受害者。
但是，如果她选择告发，男方按《大明律》就要被处以绞刑，到时候男方父母因为丧子之痛，心生恨意，必然不会同意解除婚约，女方要么强行解除婚约，那就要被“杖六十”，打个半死。要么就抱着男方的牌位嫁过去，孤苦一生。
所以，这位大明朝的女子在权衡利弊之后，只能嫁过去。因为只有默不作声地嫁过去，才是算比较好的选择。
到这里，大家发现，《大明律》似乎出现了一个“悖论”，未婚妻被未婚夫强奸，竟然没有“最优解”。所以，在这种“悖论”下，不知道隐含了多少女子的眼泪。
到了清朝，《大清律例》基本承袭了《大明律》，在未婚夫强奸未婚妻的案件中，明显量刑减轻。根据《刑科题本》记载，清朝嘉庆年间，广东某案中，有一位未婚夫强行和未婚妻亲近，女方激烈反抗，女方家长以“伤风败俗”为由，向官府要求解除婚约。最后官府考虑到双方已经订婚，便判罚：
“令男方赔银二十两，婚约照旧。”
意思是，这个未婚夫虽然占了便宜，但因为二人已经订婚了，就判他赔偿女方20两银子，婚约不取消。
这个案子虽然是个例，但也有代表性。从这个具体案例可以看出，清朝对这类事件还是相对温和的。
换句话说，在清朝，如果未婚夫强奸了未婚妻，官府可能也希望大事化小，让男方道歉赔款，顺利结婚才是大事。
订婚之后，未婚夫强奸了未婚妻，在明朝可能会判处绞刑，在清朝可能只需要赔20两银子，而且还能继续婚约。所以法律的执行空间是随着时代和背景的变化而变化的。
博史君读史多年，最大的感触是，从历史中能够找到现代的众生相。然而，在面对此案的过程中，我也思考，到底该如何看待法律和道德的双重困境呢？
我认为，至少得有三个原则：
第一，尊重彼此的原则。不管是订婚还是已经结婚，尊重女性，尊重彼此的意愿是基础。
第二，守法的原则。不管是古代还是现代，道德是一个较高的要求，然而法律始终是一个底线。不管任何时候，我们不要求每个人都有较高的道德水平，但必须要求他守住底线。
第三，与时俱进的原则。也许在明朝，未婚夫就要被执行绞刑，而在清朝，就被默认为大事化小。时代不一样了，有些事情的性质也不一样了。
托·富勒有一句名言：人类受制于法律，法律受制于情理。
从先秦到明清，中国的社会和律法都在进步和完善，我们相信此类事件会有一个大家都能接受的结果。
本文作者博史通今，参考资料《法经》《秦律》《汉书》《唐律疏议》《折狱龟鉴》《宋刑统》《名公书判清明集》《大明律》《刑科题本》等。#山西大同“订婚强奸案”一审宣判#
来源：博史通今
