摘要：2019年6月至2021年3月，被告人邵某与女友支某多次拍摄淫秽照片，由邵某以“某先生”账号在某网络论坛发布，并在帖子中附联系方式及组织淫乱活动的招募信息。邵某通过此方式两次组织聚众淫乱活动：第一次在重庆市渝中区某酒店，参与人员包括邵某、支某及一名陌生男子；第

一、本案基本事实及裁判观点

2019年6月至2021年3月，被告人邵某与女友支某多次拍摄淫秽照片，由邵某以“某先生”账号在某网络论坛发布，并在帖子中附联系方式及组织淫乱活动的招募信息。邵某通过此方式两次组织聚众淫乱活动：第一次在重庆市渝中区某酒店，参与人员包括邵某、支某及一名陌生男子；第二次在重庆市南岸区某民宿，支某与多名陌生男子参与。此外，邵某将淫乱活动中拍摄的淫秽照片持续上传至网络论坛，累计发布7个帖子、88张图片，点击量达110万余次。

2021年9月，上海市静安区法院一审判决：邵某犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑八个月；犯聚众淫乱罪，判处拘役五个月；数罪并罚决定执行有期徒刑八个月。支某犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。邵某上诉后撤回，二审维持原判。

法院裁判要点：

邵某、支某在网络论坛发布淫秽照片，点击量巨大，且传播对象为不特定公众，严重破坏网络秩序与社会风气。邵某组织多人参与淫乱活动，虽部分行为在私密场所进行，但通过网络公开招募，已对公共秩序造成实际侵害。传播淫秽物品是招募手段，聚众淫乱是目的，但两行为分别侵害不同法益（社会管理秩序与公共秩序），应独立评价，合并处罚。

二、刑事法理分析：传播淫秽物品罪的网络异化与司法认定

（一）网络传播的“情节严重”如何界定？

根据《刑法》第364条，传播淫秽物品罪需达到“情节严重”。本案中，邵某发布88张淫秽图片、点击量超110万次，远超司法解释中“实际被点击数2万次以上”的入罪标准。值得注意的是，互联网传播具有跨时空性，一次发布可能持续扩散，危害远高于传统线下传播。

有观点指出，网络传播的“情节严重”需结合传播类型综合判断。例如，大众传播（如论坛发帖）因面向不特定多数人，危害性高于群体传播（如微信群发）。本案中，邵某利用公开论坛传播，且以招募淫乱参与者为目的，属于典型的“以传播促犯罪”，社会危害叠加。

（二）传播内容与法益侵害的关联性

传播淫秽物品罪保护的法益是社会管理秩序与公众身心健康。本案的特殊性在于，邵某传播淫秽物品不仅为牟利或娱乐，更直接服务于组织淫乱活动。有学者认为，此类“工具性传播”因兼具招募功能，对法益的侵害更具针对性。例如，招募信息吸引潜在参与者，扩大了淫乱活动的规模，形成“传播—招募—实施”的恶性循环。

此外，司法实践中对“淫秽物品”的认定已扩展至电子信息，但需注意技术中立性问题。例如，链接、种子等指向性信息是否属于“淫秽物品”？本案中，邵某直接发布图片，未涉及技术争议，故定罪无争议。

三、刑事法理分析：聚众淫乱罪的法益争议与私密行为入罪边界

（一）聚众淫乱罪保护的法益是什么？

根据《刑法》第301条，聚众淫乱罪被归类于“扰乱公共秩序罪”，其法益通说为“公共秩序与善良风俗”。但理论界存在争议：有观点认为，私密进行的聚众淫乱未直接侵害公共秩序，仅违背性道德，属于道德调整范畴；而司法实践倾向于认为，任何聚众淫乱均隐含对公共生活准则的破坏。

本案中，法院强调“公共秩序不限于公共场所”，邵某虽在酒店、民宿组织活动，但通过公开网络招募，使私密行为与公共空间产生关联。这种“线上线下结合”的模式，实质上将私密行为纳入公共评价体系，符合刑法对公共秩序的扩大解释。（人民法院案例库：邵某、支某聚众淫乱、传播淫秽物品案——为聚众淫乱活动招募参与人而传播淫秽物品的，应当实行数罪并罚，入库编号：2024-04-1-282-001）

（二）数罪并罚的正当性基础

本案争议焦点在于：传播淫秽物品是否为聚众淫乱的手段行为？若成立牵连犯，则可能从一重罪处罚。但法院认为，两行为侵害法益不同：传播淫秽物品罪：侵害网络环境下的社会管理秩序；聚众淫乱罪：侵害现实中的公共秩序与性伦理。

有学者类比，若甲为杀人而盗枪，盗枪（手段）与杀人（目的）侵害不同法益，故需数罪并罚。同理，邵某的传播行为独立危害网络秩序，与聚众淫乱的现实危害不可混同。

（三）刑法的道德边界：私密自由与秩序维护的平衡

部分理论观点质疑：成年人自愿参与的私密淫乱，若未公然挑衅公众感官，是否需刑法介入？例如，换偶行为在私密空间进行，参与者均属自愿，其社会危害性是否达到需刑罚惩治的程度？

对此，内蒙古钢苑律师事务所律师、内蒙古科技大学法学教授指出：“刑法干预的边界在于行为是否对法益产生实质危险。邵某案中，网络招募使私密行为具有公共扩散风险，可能诱导不特定人参与，形成不良示范，故具备刑事可罚性。”这一立场体现了司法实践中“结果无价值”与“行为无价值”的结合，即不仅考量实际损害，也关注行为本身的规范违反性。

张万军教授认为，邵某、支某案揭示了网络时代传统犯罪的异化特征：线下行为依托线上传播扩大危害，私密活动因网络公开性突破法益保护边界。司法裁判通过数罪并罚，既回应了技术挑战，也坚守了刑法保护公共秩序的底线。然而，如何在保障个人自由与维护社会秩序间寻求平衡，仍是未来立法与司法亟待深化的课题。

包头律师张万军教授，江苏连云港东海县人，毕业于西南政法大学，法学博士，现任教内蒙古科技大学法学系，法学教授，内蒙古钢苑律师事务所律师。

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来源：名侦探柯柯一点号